Indemnización por despido improcedente

La indemnización por despido improcedente es la máxima indemnización que recoge nuestra legislación laboral en caso de extinción de la relación laboral.

Esta indemnización ha ido disminuyendo con las diferentes reformas laborales desde Felipe González, siendo la última la realizada en el año 2012 por el gobierno de Rajoy pasando de los 45 días a los actuales 33 días por año trabajado, además de reducir el límite máximo que se puede percibir.

Para poder calcular la cantidad es imprescindible tener claros unos puntos fundamentales que explicaremos en este artículo y al final propondremos un ejemplo a fin de aclarar posibles dudas.

En primer lugar, antigüedad del trabajador

La indemnización se fija en función de la antigüedad del trabajador, que vendrá determinada por el inicio de la relación laboral teniendo en cuenta todos los tipos de contratos de trabajo, incluso el tiempo que se haya trabajado mediante Empresa de Trabajo Temporal.

La mejor forma de revisar esta cuestión es solicitar el informe de vida laboral.

Teniendo en cuenta la antigüedad, la indemnización que nos corresponde varía teniendo en cuenta la reforma laboral realizada en el año 2012 por el Real Decreto-ley 3/2012, por ello:

  • Relación laboral iniciada antes del 12 de febrero de 2012: una indemnización hasta la citada fecha de 45 días por año, con un tope de 42 mensualidades, después de esa fecha se abona a razón de 33 días por año trabajado hasta la fecha de extinción. Puede que no se genere más indemnización a partir del 12 de febrero de 2012, si ya superas el límite de 24 mensualidades.
  • Relación laboral iniciada después de 12 de febrero de 2012: indemnización de 33 días por año, con un tope de 24 mensualidades.

Por lo tanto, la indemnización se calcula en dos tramos.

Primer tramo, antes de la reforma laboral de 2012:

  1. Indemnización: 45 días por año trabajado.
  2. Máximo de indemnización: 42 mensualidades.

Segundo tramo, después de la reforma laboral de febrero de 2012:

  1. Indemnización: 33 días por año trabajado.
  2. Máximo de indemnización: 24 mensualidades.

Además, la antigüedad se mide por meses completos, de día a día anterior del mes siguiente. Se prorratean los tiempos inferiores a un mes, considerando como mes completo a efectos de indemnización.

Esto es, si empezaste a trabajar el día 2/01/2021y te despiden el 2/02/2021, trabajaste un mes y un día, y por lo tanto, tienes una antigüedad a efectos de indemnización de dos meses, sólo tendrías un mes si te despidieran el día 1/02/2021.

En segundo lugar, conocer el salario regulador a efectos de indemnización

El salario regulador a efectos del cálculo de la indemnización por despido es el que debe corresponder legal o convencionalmente al trabajador al tiempo de la extinción, y sólo debe tenerse en cuenta las percepciones salariales y no extrasalariales.

Es decir, que si el trabajador cobra menos de lo que le corresponde, la indemnización estará mal calculada, ya sea por que trabaja más horas de las que le reconocen o no le están aplicando el convenio colectivo correspondiente.

Si así fuera el caso, a una hipotética demanda por despido improcedente, se le debe añadir una reclamación de cantidad por la diferencia de salarios de los últimos doce meses.

Además, si realiza horas extraordinarias de manera frecuente también se deberá incluir dentro del salario regulador como establece la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Galicia.

El cálculo de la indemnización se realiza teniendo en cuenta el salario diario, y para ello debes realizar los siguientes calculos.

  • Si no tienes un sueldo variable, coge tu salario anual y divídelo entre 365, o tu salario mensual con el prorrateo de las extras entre 30.42, así tendrás tu salario día. En los años bisiestos, también se divide entre 365.
  • Si tienes un sueldo variable, suma todos los conceptos salariales del último año y divídelo entre 365.

La obligación de dividir entre 365 o 30,42 la ha determinado el Tribunal Supremo. Link a la sentencia.

Si tienes diversos conceptos dentro de tu nómina y dudas que se puede considerar salario y que no te recomiendo que leas el siguiente apartado, sino puedes saltar al siguiente.

¿Qué conceptos entran dentro del salario regulador?

De los diferentes conceptos que están incluidos en la nómina, sólo se tendrán en cuenta los que tengan carácter salarial.

La diferencia entre un concepto salarial o extrasalarial radica en su naturaleza.

Los conceptos salariales son aquellos que retribuyen el trabajo realizado, mientras que los conceptos extrasalariales son aquellos que retribuyen los gastos que asume el trabajador por el hecho de trabajar, como el plus transporte, vestimenta o dietas.

Todas las percepciones que recibe un trabajador tienen la presunción de su carácter salarial, hasta que no se acredite lo contrario.

Algunas retribuciones siempre han generado algo de controversia, como por ejemplo las primas de seguro de vida, médico y plan de jubilación, pero el Tribunal Supremo ha determinado que se deben de considerar salario en la sentencia de 3 de mayo de 2017.

Si quieres más información al respecto, en caso de sueldo variable, modificación de jornada, pluses…

Salario regulador indemnización despido

Cuestiones a tener en cuenta para calcular la indemnización por despido o fin de contrato temporal.

Cálculo de la indemnización

En relación con lo indicado anteriormente, debemos calcula los dos tramos mediante las siguientes operaciones:

  • Una sencilla regla de tres. Si por 12 meses tengo derecho a 33/45 días por X meses de antigüedad tengo derecho a X días. Esos días lo multiplicas por tu salario día, esa es la indemnización que te corresponde. Dicho de otro modo, antes de la reforma la indemnización que corresponde es a razón de 3,75 días por cada mes trabajado, después de la reforma de 2012 se genera 2,75 días por cada mes trabajado.
  • Por último, hay que comprobar que no supera el límite de 42 y/ó 24 mensualidades, si la supera tu indemnización será este límite.

Ejemplo de como calcular la indemnización por despido improcedente

Datos básicos
Inicio de la relación laboral: 4/6/1990
Fin de la relación laboral: 12/02/2013
Salario mes sin prorrateo de pagas extras 1.534,45 € (1790.19 con prorrateo)
Número de pagas extras 2, 14 pagas al año.

Cálculo del salario

conceptoCantidadForma de calcularlo
salario mensual1.534,45 €
salario anual21482,3salario mensual * 14
Salario mensual pagas prorrateadas1790,19salario anual / 12 meses
salario día58.86salario mensual / 30.42 días
58.86salario anual / 365

Cálculo antigüedad

Hasta el 12/02/2012, 21 años y 9 meses, esto es 261 meses.
Hasta el 12/02/2013, 1 año y 1 día, por lo tanto, a efectos de indemnización son 13 meses.

Importe indemnización

Si para 12 meses tengo derecho a 45 días de salario, 261 meses me da derecho a 57.609,22 €.
Si para 12 meses tengo derecho a 33 días de salario, 13 meses me da derecho a 2.104,24 €.
La indemnización sería igual a la suma de estas dos cuantías, esto es 59.713,46 €, pero ojo hay que comprobar el límite.

Límite máximo de indemnización

42 mensualidades 75.187,98€
24 mensualidades 42.964,56€

Cuantía definitiva

El límite máximo sería 42.964,56 € teniendo en cuenta la reforma laboral, pero has generado hasta el 12/02/2012 una indemnización de 57.609,22 €, por lo tanto, aunque ya no generas más porque estarías topado, tu indemnización generada hasta el momento no la pierdes, así que te corresponden 57.609,22 €.