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Indemnización por despido improcedente
La indemnización por despido improcedente es la máxima indemnización que recoge nuestra legislación laboral para un despido.
Esta indemnización ha ido disminuyendo con las diferentes reformas laborales, siendo la última la realizada en el año 2012 pasando de los 45 días a los actuales 33 días por año trabajado, además de reducir el límite máximo que se puede percibir pasando de un límite de 42 mensualidades a 24.
Para poder calcular la indemnización del despido es imprescindible tener claros dos puntos fundamentales que explicaremos en este artículo; salario y antigüedad, y al final propondremos un ejemplo a fin de aclarar posibles dudas.
En cualquier caso, antes de entrar en la materia tenemos una calculadora que te puede ayudar a calcular todas las indemnizaciones por extinción de la relación laboral.
En primer lugar, antigüedad de la persona trabajadora
La indemnización se fija en función de la antigüedad del trabajador, que vendrá determinada por el inicio de la relación laboral teniendo en cuenta todos los tipos de contratos de trabajo, incluso el tiempo que se haya trabajado mediante empresa de trabajo temporal -conocidas como ETT-.
Además, se puede sumar la antigüedad aunque existan pausas entre los diferentes contratos temporales, en función del tiempo que haya transcurrido entre los diferentes contratos temporales, tal y cómo explicamos en este artículo.
La antigüedad que considera la empresa en la nómina puede no ser la correcta, y la mejor forma de revisar esta cuestión es solicitando un informe de vida laboral. Además, será también la forma de acreditarla en un posible juicio.
Si no se tiene antigüedad anterior al 12 de febrero de 2012, la indemnización será de 33 días por año trabajado.
Por el contrario, si la relación laboral se inicia antes del 12 de febrero de 2012 la indemnización se calcula en dos tramos; 45 días por año de la antigüedad hasta el 12 de febrero de 2012, con un tope de 42 mensualidades, después de esa fecha se abona a razón de 33 días por año trabajado hasta la fecha de extinción. Puede que no se genere más indemnización a partir del 12 de febrero de 2012, si ya superas el límite de 24 mensualidades.
En cualquier caso, la antigüedad se mide por meses completos, de día a día anterior del mes siguiente, prorrateándose los tiempos inferiores a un mes, considerando como mes completo a efectos de indemnización.
Esto es, si empezaste a trabajar el día 2/01/2024y te despiden el 2/02/2024, trabajaste un mes y un día, y por lo tanto, tienes una antigüedad a efectos de indemnización de dos meses, sólo tendrías un mes si te despidieran el día 1/02/2024.
Por lo tanto, al ser 33 días por año trabajado, equivale a 2,75 días por cada mes trabajado, y si se han trabajo a los efectos del despido, dos meses, la indemnización será de 5,5 días de salario.
En segundo lugar, conocer el salario regulador a efectos de indemnización
El salario regulador a efectos del cálculo de la indemnización por despido es, como mínimo, el salario que le corresponde legal o convencionalmente al trabajador al tiempo de la extinción.
Se coge siempre en términos brutos y se incluye el prorrateo de las pagas extras.
Conviene recordar que, como mínimo se ha de percibir el salario establecido en el convenio colectivo, y en ausencia de éste, el SMI que en el año 2023 es de 1.260 € al mes para un trabajador a jornada completa.
Por otro lado, como más adelante detallaremos, sólo debe tenerse en cuenta las percepciones salariales y excluir las extrasalariales.
Es decir, que si el trabajador cobra menos de lo que le corresponde, la indemnización estará mal calculada, ya sea por que trabaja más horas de las que le reconocen o no le están aplicando el convenio colectivo correspondiente.
Esta es una cuestión fundamental, ya que en caso de un despido objetivo, se podría conseguir la improcedencia del despido por el abono de una indemnización inferior a la que corresponde, por lo que es importante siempre revisar el convenio colectivo para verificar que se está abonando correctamente el salario.
Si así fuera el caso, es decir si el salario no es correcto, a una hipotética demanda por despido improcedente, se le debe añadir una reclamación de cantidad por la diferencia de salarios de los últimos doce meses.
Además, si realiza horas extraordinarias de manera frecuente también se deberá incluir dentro del salario regulador como establece. Valga como ejemplo este auto del Tribunal Supremo de 19 de septiembre de 2019.
El cálculo de la indemnización se realiza teniendo en cuenta el salario diario, y para ello debes realizar los siguientes operaciones:
- Si no tienes un sueldo variable, coge tu salario anual y divídelo entre 365, o tu salario mensual con el prorrateo de las extras entre 30.42, así tendrás tu salario día. En los años bisiestos, también se divide entre 365.
- Si tienes un sueldo variable, suma todos los conceptos salariales del último año y divídelo entre 365.
La obligación de dividir entre 365 o 30,42 la ha determinado el Tribunal Supremo.
Si tienes diversos conceptos dentro de tu nómina y dudas que se puede considerar salario y que no te recomiendo que leas el siguiente apartado, sino puedes saltar al siguiente.
¿Qué conceptos entran dentro del salario regulador?
De los diferentes conceptos que están incluidos en la nómina, sólo se tendrán en cuenta los que tengan carácter salarial.
La diferencia entre un concepto salarial o extrasalarial radica en su naturaleza, es decir, en la justificación de su abono.
Los conceptos salariales son aquellos que retribuyen el trabajo realizado, mientras que los conceptos extrasalariales son aquellos que retribuyen los gastos que asume el trabajador por el hecho de trabajar, como el plus transporte, vestimenta o dietas.
Todas las percepciones que recibe un trabajador tienen la presunción de su carácter salarial, hasta que no se acredite lo contrario.
Algunas retribuciones siempre han generado algo de controversia, como por ejemplo las primas de seguro de vida, médico y plan de jubilación, pero el Tribunal Supremo ha determinado que se deben de considerar salario en la sentencia de 3 de mayo de 2017.
Si quieres más información sobre el salario regulador indemnización despido te recomiendo este artículo.
Cálculo de la indemnización
En relación con lo indicado anteriormente, debemos calcula los dos tramos mediante las siguientes operaciones:
- Una sencilla regla de tres. Si por 12 meses tengo derecho a 33/45 días por X meses de antigüedad tengo derecho a X días. Esos días lo multiplicas por tu salario día, esa es la indemnización que te corresponde. Dicho de otro modo, antes de la reforma la indemnización que corresponde es a razón de 3,75 días por cada mes trabajado, después de la reforma de 2012 se genera 2,75 días por cada mes trabajado.
- Por último, hay que comprobar que no supera el límite de 42 y/ó 24 mensualidades, si la supera tu indemnización será este límite.
Ejemplo de como calcular la indemnización por despido improcedente
Datos básicos
Inicio de la relación laboral: 4/6/1990
Fin de la relación laboral: 12/02/2013
Salario mes sin prorrateo de pagas extras 1.534,45 € (1790.19 con prorrateo)
Número de pagas extras 2, 14 pagas al año.
Cálculo del salario
| Concepto | Cantidad | Forma de calcularlo |
|---|---|---|
| Salario mensual con 14 pagas | 1.534,45 € | – |
| salario anual | 21.482,3 | salario mensual * 14 |
| Salario mensual pagas prorrateadas | 1.790,19 | salario anual / 12 meses |
| salario día con salario anual | 58,86 | salario mensual / 30.42 días |
| salario día con salario mensual | 58,86 | salario anual / 365 |
Cálculo antigüedad
Hasta el 12/02/2012, 21 años y 9 meses, esto es 261 meses.
Hasta el 12/02/2013, 1 año y 1 día, por lo tanto, a efectos de indemnización son 13 meses.
Importe indemnización
Si para 12 meses tengo derecho a 45 días de salario, 261 meses me da derecho a 57.609,22 €.
Si para 12 meses tengo derecho a 33 días de salario, 13 meses me da derecho a 2.104,24 €.
La indemnización sería igual a la suma de estas dos cuantías, esto es 59.713,46 €, pero ojo hay que comprobar el límite.
Límite máximo de indemnización
42 mensualidades 75.187,98€
24 mensualidades 42.964,56€
Cuantía definitiva
El límite máximo sería 42.964,56 € teniendo en cuenta la reforma laboral, pero has generado hasta el 12/02/2012 una indemnización de 57.609,22 €, por lo tanto, aunque ya no generas más porque estarías topado, tu indemnización generada hasta el momento no la pierdes, así que te corresponden 57.609,22 €.
Hola buenas noches tengo una duda e trabajado del 13/01/2023 al 26/05/2023
Trabajo 30 horas ala semana mi sueldo es de 1088€ cuánto sería mi indemnización y si tengo derecho a los 15 días de preaviso?
Aun nose el motivo del despido por que Noé firmando nada por que aún no avían llevado los papeles y firmaré asta el lunes
La cuantía de la indemnización y la necesidad de preaviso depende de las causas de la extinción. Te recomiendo que uses nuestra calculadora.
Hola!
El complemento absorbible en la nomina cuenta o no cuenta para el cálculo de la indemnización?
Saludos
Sí, cuenta.
Si la empresa reconoce en la carta de despido que es improcedente, no tiene que abonar la falta de preaviso? Lo pregunto porque en mi caso no lo han hecho y al tener una antigüedad menor de un año si no tuvieran que abonar el preaviso saldría perdiendo económicamente
No, la obligación de preaviso vendrá determinada por la causa inicial de la extinción. Seguramente habrán hecho un despido disciplinario con un reconocimiento posterior de la improcedencia, en cuyo caso no es necesario el preaviso.