Solicitar extinción de la relación laboral por impago o retrasos del salario
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El pago de la nómina
El artículo 29 del Estatuto de los trabajadores obliga a la empresa abonar el salario al trabajador de manera puntual y con una periodicidad que nunca puede superar el mes.
A la hora de analizar impago, y fundamental retrasos, es importante analizar cuando se tiene que abonar la nómina, por ello, si quieres profundir más en este hecho te recomiendo esta entrada.
En cualquier caso, en caso de incumplimiento empresarial, ya sea por retrasos continuados o por impago de varias nóminas, el trabajador puede solicitar, además del abono de todas las cantidades adeudas, la extinción de la relación laboral con derecho a una indemnización equivalente al despido improcedente y teniendo derecho a la prestación por desempleo.
Este derecho viene recogido en el artículo 50 del Estatuto de los trabajadores:
1. Serán causas justas para que el trabajador pueda solicitar la extinción del contrato:
b) La falta de pago o retrasos continuados en el abono del salario pactado.
Una cuestión muy importante es que esta extinción tiene que concederla un juez, a no ser que alcancemos un acuerdo con la empresa antes durante el procedimiento judicial.
Pero no se puede decidir de manera unilateral por el trabajador abandonar la empresa por el incumplimiento del empresario, ya que en dicho caso se trataría de una baja voluntaria.
Requisitos para solicitar la extinción
Para poder solicitar la extinción se tienen que cumplir los siguientes requisitos:
- El salario adeudado por la empresa, o pagado de forma impuntual, ha de ser un salario no controvertido. Es decir, no se puede solicitar la extinción, si por ejemplo lo que se discute es si corresponde un abono de un plus por convenio.
- El incumplimiento empresarial ha de ser grave y reiterado. Por lo tanto, es necesario varios meses de impagos o de retrasos para poder instar la extinción.
- Es irrelevante la culpabilidad del empresario, es decir, no es relevante el hecho de que la empresa atraviese importantes problemas económicos, si así fuera el caso, lo que debe hacer es realizar despido objetivos, no mantener a trabajador sin su salario.
- Salvo excepciones explicadas en este artículo, la demanda se ha de interponer mientras la relación esté viva, es decir, vigente.
En cuanto al momento de valorar los hechos, la Sentencia del Tribunal supremo de fecha de 25 de febrero de 2013 que considera que:
La fecha límite a tener en cuenta en relación con los hechos relativos a las demoras o impagos en los abonos salariales, salvo supuestos de indefensión, puede extenderse hasta la fecha del juicio
Sin embargo, la sentencia del Tribunal Supremo de 26 de julio de 2012 considera que lo relevante de los impagos o retrasos son los existentes en el momento de la presentación de la demanda.
Esta misma sentencia ha establecido que habrá de analizar cada caso de manera concreta, conociendo no sólo la cantidad de nóminas adeudas, sino como el lapso de tiempo entre ellos, siendo más importante el incumplimiento si estos son continuados.
En este sentido, la misma indica que: “es necesario tener en cuenta las circunstancias del caso que permiten valorar la gravedad de las conductas de incumplimiento empresarial tipificadas en el precepto.” Además, “habrá que tener en cuenta las circunstancias temporales del impago o del retraso en el pago de los salarios debidos, factor que suele resultar determinante de la graduación del incumplimiento, y de la consiguiente calificación de la gravedad del mismo”.
Extinción por impago del salario
Se considera grave el incumplimiento empresarial cuando supera las cuatro mensualidades, o en sentido contrario, no se considera cuando el retraso no supera los tres mensualidades y una paga extraordinaria tal y cómo ha establecido la sentencia del Tribunal Supremo de 25 de septiembre de 1995. En este caso siempre se ha abonado la nómina de manera puntual durante 20 años de relación laboral.
Sin embargo, la sentencia del Tribunal Supremo de 3 de de diciembre de 2013 consideró como un incumplimiento grave y justificativo el impago de tres nóminas y una paga extraordinaria, toda vez que “el impago es relevante en términos cuantitativos, teniendo en cuenta la retribución del trabajador, y también hay retrasos en el pago de salarios reiterados a lo largo del tiempo.”
En definitiva, se podría tener derecho a la extinción con más de cuatro meses, o tres meses y una paga extraordinaria si también existen retrasos.
Retrasos en la nómina
Es más complicado establecer que periodo de retrasos en el abono de la nómina se considera suficiente para tener derecho a la extinción de la relación laboral.
Pero, al igual que en el caso de impagos, se debe de tener el derecho cuando los retrasos superan los cuatro meses. También se ha concedido cuando los retrasos se prolongan durante más de 3 años en un promedio de 11,20 días de retraso en 336 días.
Además, es conveniente recordar que se puede solicitar el 10% de interés demora en virtud del artículo 29 del Estatuto de los Trabajadores.
Pagos en negro (en B)
La Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de junio de 2020 ha considerado que también se debe considerar como un incumplimiento grave del empresario el abono de forma continuada de una parte importante de la nómina en negro.
Por lo tanto, en ese caso, también se tendría derecho a solicitar la extinción aquí explicada.
¿Qué pasa si la empresa me despide después de presentada la demanda?
Es posible que la empresa proceda al despido, pero éste no impide que se analice judicialmente la extinción de la relación laboral por los impagos y conseguir la indemnización por despido improcedente.
De hecho, como veremos es posible que gracias a este despido consigamos más dinero que si no existiera.
Para ello, es recomendable que el trabajador impugne el citado despido en el plazo de 20 días hábiles para impugnar un despido.
Al presentar la demanda, podrá en virtud del artículo 32 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social, acumular el despido y la extinción por impago en un mismo procedimiento.
En este caso, el trabajador deberá hacer constar en la segunda demanda la existencia del primer proceso y el juzgado que conoce del asunto, para poder acumular.
El juzgado deberá analizar en primer lugar la extinción por impagos, y posteriormente, el despido pudiendo darse estas situaciones
- Si considera acreditado el incumplimiento del empresario decretará extinguida la relación por esta causa. Pero aquí existe una cuestión muy importante, será necesario analizar el despido realizado:
- Si el despido es improcedente, el trabajador tendrá derecho a todos los salarios desde el momento del despido hasta la fecha de la sentencia, aunque no exista trabajo efectivo. Esto es debido a que es el juez (y no la empresa) el que extingue la relación laboral por los impagos, sin tener en cuenta el despido. (Ejemplo, fecha despido 1 de agosto, fecha de la sentencia 1 de octubre, se podrán reclamar los salario que no se han percibido desde el 1 de agosto hasta el 1 de octubre aunque no se haya trabajado).
- Si el despido es procedente, no se pueden reclamar salarios tramitación.
- Si se considera que no existe incumplimiento empresarial, se deberá analizar el despido, y se ganará o no la demanda, en función de la procedencia o improcedencia (o nulidad) del despido.
Esta importante posibilidad de reclamar los salarios de tramitación hasta la fecha de la sentencia en caso de despido viene confirmada por la Sentencia del Tribunal Supremo de 20 de marzo de 2018.
Procedimiento a seguir por el trabajador
¿Qué plazo tengo?
En principio el plazo se puede considerar de un año desde que se produce el incumplimiento empresarial, y siempre recomendaría realizar la reclamación dentro de dicho año.
No obstante, la jurisprudencia ha considerado que se puede reclamar incluso transcurrido un año ya que: “el hecho de que el trabajador no reclamara hasta pasado más de un año los impagos de salario , no implica que los haya consentido o que la reclamación extintiva esté prescrita.”
Ahora bien, para reclamar los salarios atrasados, sí que existirá el plazo de un año según el artículo 59 del Estatuto de los Trabajadores.
Papeleta de conciliación y demanda ante los juzgados
Como en la mayoría de las reclamaciones, es obligatorio presentar una papeleta de conciliación antes de la demanda.
En dicho acto podemos alcanzar un acuerdo con la empresa por la extinción, pero es conveniente recordar que en dicho caso, si la empresa finalmente no paga la indemnización acordada, no estará cubierta por el FOGASA.
Por ello, es mejor, aunque haya acuerdo, presentar demanda, y reflejar el acuerdo en sede judicial.
¿Puedo acumular los salarios adeudados en el procedimiento?
Sí, el artículo 26.3 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social permite acumular en un mismo procedimiento el salario más la extinción, pudiendo incluso ampliar la demanda el día de la celebración de la vista del juicio para reclamar todas las cantidades adeudadas hasta ese momento.
¿Tengo que acudir a mi puesto de trabajo mientras no se resuelve el juicio?
En principio sí, salvo dos excepciones.
La primera es la opción más segura, pero en ocasiones más complicada. En primer lugar por que tiene que decidirla un juez, con el tiempo de demora que ello conlleva, y en segundo lugar, por que no tienen por que concederla.
Esta opción se solicita, en virtud del artículo 79.7 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social que establece que en los procedimientos del artículo 50 del Estatuto de los Trabajadores se podrá solicitar como medido cautelar la suspensión del contrato de trabajo o la exoneración de acudir a su puesto de trabajo “en aquellos casos en los que se justifique que la conducta empresarial perjudica la dignidad o la integridad física o moral de trabajador, pueda comportar una posible vulneración de sus demás derechos fundamentales o libertades públicas o posibles consecuencias de tal gravedad que pudieran hacer inexigible la continuidad de la prestación en su forma anterior”.
Salvo que se suspenda la relación laboral, en caso de exoneración de acudir al puesto de trabajo, la empresa deberá de seguir cotizando y abonando los salarios.
La segunda opción es más arriesgada.
Si el trabajador considera que la permanencia en el puesto de trabajo le ocasiona una situación económica insostenible, la jurisprudencia ha considerado que no se le puede exigir que permanezca en su puesto de trabajo sin recibir salario por ello.
El riesgo de esta opción, es que el juez considere que no existe un incumplimiento del empresario y, en consecuencia, el abandono del puesto de trabajos se considere voluntaria.
No olvidemos que, salvo excepciones, esta demanda se ha de ejercitar mientras la relación esté viva.
Así lo ha considerado la sentencia de 17 de enero de 2011 del Tribunal Supremo, en el cual el trabajador comunicó en el acto de conciliación que ya no asistiría más a su puesto de trabajo.
El Tribunal considero que se puede abandonar el puesto de trabajo: “siempre que el incumplimiento empresarial del que se trate genere una situación insoportable para el mantenimiento del vínculo, en cuyo caso se entiende como justificado el hecho de que el trabajador pueda haber cesado en la prestación del servicio sin que ello suponga dimisión”
¿Si gano el juicio y la empresa impugna la decisión?
La respuesta la tenemos en el artículo 303 de la Ley reguladora de la jurisdicción social.
En este caso el trabajador, tendrá dos opciones:
- No reincorporarse a la empresa, en cumplimiento de la sentencia, y solicitar la prestación por desempleo.
- Continuar en el puesto de trabajo.
La opción que decida deberá realizarse mediante escrito o comparecencia ante la oficina judicial, dentro del plazo de cinco días desde la notificación de que la empresa ha recurrido.
Si posteriormente, la empresa gana el recurso, el empresario deberá comunicar al trabajador, dentro del plazo de diez días a partir de su notificación, la fecha de reincorporación, para efectuarla en un plazo no inferior a los tres días siguientes a la recepción del escrito.
Hola buenas ,llevo sobre un año recibiendo mi salario con retraso,hasta con 3 meses de retraso es una situación insostenible además de trabajar hasta 9-10 horas diarias,podría solicitar la extinción del contrato ? Pedir intereses x retraso en el pago ?más las horas extras no abonadas? gracias
Sí, puedes solicitar la extinción. Además de los intereses como aquí explico más las horas extras.
Gracias!
Buenas, mi situación es bastante complicada. Estoy de IT desde diciembre 2019,y todos los meses me paga tarde la prestación por it, me lo paga la empresa por un pago delegado, pero va a cargo de los seguros sociales, mutua. Me sigue fastidiando y no se si puedo pedir terminar el Co trato. En diciembre le pedí por burofax días festivos, horas extras, subidas de salarios anteriores etc, ya partir de allí empezó el acoso laboral cada día más fuerte, para que me vaya sin nada. A partir de enero empezó a pagarme cada mes más tarde, el mes pasado el día 26 y este mes todavía no me ha pagado. Que puedo hacer??? Gracias!
Sí, reclama la extinción de la relación laboral. El hecho de estar de baja no te impide hacerlo.
Hola, la empresa ya ha presentado un ere colectivo de extinción para la totalidad de los trabajadores. Podemos pedir la extinción del contrato por pagos retrasados durante más de dos años?
Muchas gracias
Un saludo
Hola buenos días, estoy de baja desde el día 13 de agosto de 2019 por enfermedad común, solo me han pagado los días de Agosto y eso gracias a un buró fax que se les envio , quedaron de abonarme septiembre y Octubre y a día de hoy 8 noviembre no ingresan nada , que puedo hacer . Gracias
Puedes pedir el pago directo a la seguridad social y denuncia en inspección de trabajo.
Buenos días,
Les planteo mi situación actual para saber si puedo acogerme al artículo 50 del ET. A fecha de hoy, 6 de noviembre, la empresa me adeuda la más de la mitad de la paga extraordinaria de Junio de 2019, y atrasos de variables correspondientes a los años 2016 y 2017, y además la nómina de octubre todavía no nos han dicho la fecha de cobro. El mes pasado el ingreso de la nómina de septiembre se realizó el 8 de octubre, cuando normalmente se venía haciendo a finales de cada mes. La situación de la empresa apunta a que en breve efectúen un ERE o un concurso de acreedores. ¿Qué opciones tendría de reclamar el despido improcedente?
Gracias y un saludo,
Habría que ver la entidad de los atrasos varios que comentas. Presenta la demanda, no tienes nada que perder.
¿Puedo presentar la demanda aún cuando se haya presentado el ERE? ¿Cuántas mensualidades retrasadas hay que esperar para presentar la demanda? ¿en esas mensualidades retrasadas tienen cabida la mitad de una paga extra y los variables / objetivos de años anteriores?
Gracias
¿Ya te han notificado el despido? ¿es un ere de extinción? Las demás preguntas están explicadas en el artículo.
Hola buenos días, quería consultaros porque me siento desamparado. Mirad desde que empecé en octubre en mi puesto de trabajo, he recibido las nominas a plazos y ha fecha de hace una semana se me puso el niño de 2 años enfermo y tuve que ir a la guardería a buscarlo, avisando a mi jefe que no podía volver porque no tenía con quién dejar al niño. Le comenté al día siguiente que tampoco podía ir puesto que me faltaba media nómina y no tenía como pagar a nadie. Pues a fecha de hoy me ha mandado un burofax mintiendo sobre la hora de salida que me había ido yo y sin motivo alguno de mi partida cuando lo tenemos todo escrito en mensajes, y que se me tramitaría la baja voluntaria si no ha acudía al puesto de trabajo antes del 31. Pues bien ayer me dijo que me pasará y le firmara los papeles a cambio de 200 euros de los cuales ahora me debe una nómina y media del otro mes. Le expliqué que no tengo como desplazarme sin cobrar mi sueldo pero ya no uso contestacion. Me gustaría saber si puedo hacer algo al respecto, muchas gracias de antemano
No se si has firmado esos papeles y que has firmado por que es la clave para saber que opciones tienes. Por otro lado, en caso de no mostrar conformidad el plazo es de 20 días hábiles desde la fecha de efectos de la extinción de la relación laboral.
Hola,
En la concatenación de los sucesivos contratos quedó fuera la fecha del 21 de julio: la fecha de termino de contrato era 20 de julio e hicieron el contrato nuevo a 22 de julio. Por lo tanto, no pude recibir lo correspondiente en salario por ese día (21 de julio); ni tenía seguridad social. A una colega que firmó el mismo contrato en las mismas fechas se le pagó la cantidad total, pero no a mí. Es debido a un error en el contrato. Reclamé a la empresa después de cometer ese error, pero ellos dijeron que no puede pagar nada fuera de contrato porque yo firmé así y tampoco puede hablar de nóminas de otros compañeros. Por cierto, el 21 de julio es domingo. Los días hábiles reales eran de lunes a viernes, pero en mi contrato, los días hábiles eran de lunes a domingo. No trabajaba el domingo, así que pensaba que no se deduciría ese día, pero se dedujo. Si noto un error después de firmar, ¿mi compañía no tiene que pagar nada como dice la compañía? He reclamado a SMAC por cantidad sobre este tema. Ahora estoy esperando a la fecha de conciliación ¿En caso de que no paga la empresa, no puedo ganar aunque tomo el procedimiento judicial? Muchas gracias.
Entiendo que te lo debería abonar, pero como periodo de descanso generado en el contrato anterior.
Muchas gracias, Alejandro. ¿Entonces, aunque no estaba incluida la fecha del 21 de julio, merece tomar el procedimiento judicial o no? Es que yo dudo porque mis ex colegas dicen que el juez tarda casi un año hasta que se soluciona. También cuesta. Me echaron antes de que cumpliera un año, así que tampoco tengo paro.
Gracias.
Es cierto que ese tipo de juicios pueden tardar mucho y en este caso la cuantía es mínima, ya es una cuestión que depende de lo que quieras hacer si demandar o no.
Hola. Mi caso es que tras sufrir meses de impago, he tenido la medida cautelar de no estar obligado a trabajar en la empresa deudora, pero el empresario me ha despedido después alegando baja voluntaria sin haber expresado yo nada. He leído en el artículo que se puede anexar el despido del empresario a la reclamación de los salarios impagados pero no entiendo de mi abogado que me diga que sea obligado a hacerlo para poder continuar en el pleito ya que dejaria sin causa la demanda de impago. Una demanda y doble minuta me parece que es lo quiere. Teniendo en cuenta que mi caso seguramente recaiga en el Fogasa , como asi me amenazaba el empresario, estoy desolado por lo mal que funciona el sistema: los empresarios sin vergüenzas esten a sus anchas aprovechándose de la gente, y puedan sortear sus responsabilidades con artimañas de asesores mientras que los trabajadores a sufrir penurias y pagando abogados para luego a saber cuanto termines cobrando una pequeña parte.
Gracias por la atención
Lo que se puede es acumular, pero es necesario presentar papeleta y demanda, es decir, cumplir todo el procedimiento.
Buenos días, la empresa en la trabajaba entró en concurso, puesto que en ese momento no había dinero se ha hecho cargo el fogasa dentro de los límites. Tengo pendiente salarios contra la masa y el administrador me dice que se hará los pagos, pero vamos ya para un año y aún no ha abonado nada, confirmándonos a mí y a otros trabajadores que están en la misma situación, que hay dinero. Qué plazo hay para que pague? Puedo poner una demanda contra el administrador o ir al juzgado de lo mecantil para que me informen de la situación del concurso?
Buenos días. Se echaba de menos. Gracias.
Una preguntilla ya que estoy por aquí.
¿Para todos los recursos que existen en la jurisdicción social se precisa de un profesional o existe algunos para los cuales los puede poner el mismo trabajador? Gracias.
Todos los puede interponer el trabajador sin necesidad de abogado, será necesario abogado si se quiere presentar un recurso de suplicación ante el TSJ o casación ante el supremo.
Muchas gracias. Sois los mejores. Saludos y buena semana.