Derechos ante un riesgo grave e inminente
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La obligación del empresario ante un riesgo grave e inminente
Uno de los derechos laborales básicos del trabajador recogidos en el Estatuto de los trabajadores, en su artículo 4, es el de trabajar en un lugar seguro, o dicho de otro modo, en un lugar donde la empresa cumpla con una adecuada política de prevención de riesgos laborales.
Para el caso de que el lugar de trabajo no sea un lugar seguro, y exista un riesgo grave e inminente para la salud de la persona trabajadora, ésta tiene la opción de abandonar su puesto de trabajo siempre que el empresario no haga nada por remediarlo, es lo que se conoce como derecho de resistencia.
No obstante, esta posibilidad se contempla como última opción, ya que, en primer lugar en caso de que exista un riesgo grave e inminente, el empresario debe adoptar las siguientes medidas establecidas en el artículo 21 de la Ley de Prevención de Riesgos laborales:
- Informar lo antes posible a los trabajadores afectados acerca de la existencia de un riesgo.
- Adoptar todas las medidas necesarias para prevenir cualquier riesgo.
- Dar a los trabajadores instrucciones sobre que comportamiento deben adoptar en caso de que tengan que interrumpir su actividad y/o abandonar el puesto de trabajo en caso de peligro inminente, así como dotarlos a cada uno de ellos y según sus conocimientos de medidas necesarias para evitar el peligro aunque no pueda ponerse en contacto con su superior jerárquico, es decir, que tenga capacidad para actuar solo si fuera necesario.
Sólo en defecto de estas medidas, y ante un riesgo grave, como más adelante detallaremos, el trabajador puede abandonar el puesto de trabajo sin riesgo a ser sancionado.
¿Que se entiende por un riesgo grave e inminente?
El artículo 4 de la Ley de Prevención de Riesgos laborales establece que debe considerarse como riesgo grave e inminente el que cumpla estos dos requisitos:
- Aquel riesgo que resulte probable en un futuro inmediato, entendiendo como tal el corto plazo.
- Aquel que pueda supone un daño grave para la salud de los trabajadores, valorando dos cuestiones fundamentales; la probabilidad de que se produzca el daño y la severidad del mismo.
Por lo tanto, el concepto es siempre algo subjetivo y dependerá de la valoración de cada caso concreto y particular en función de las condiciones laborales y de la salud o circunstancias particulares de la persona trabajadora.
¿Qué puede hacer el trabajador si el empresario conoce el riesgo y no hace nada?
En primer lugar han de actuar los representantes legales de los trabajadores, y en defecto de éstos o ante la ausencia de cualquier tipo de comportamiento, actuar directamente la persona trabajadora por su cuenta y riesgo.
En este sentido, en primer lugar, los representantes legales de los trabajadores podrán acordar por mayoría simple de sus miembros, la paralización de la actividad de los trabajadores afectados por dicho riesgo.
En caso de que no se puedan reunir los representantes legales de los trabajadores, la decisión podrá ser adoptada por decisión mayoritaria de los Delegados de prevención.
En cualquiera de los dos casos, tal acuerdo será comunicado de inmediato a la empresa y a la autoridad laboral, la cual, en el plazo de veinticuatro horas, anulará o ratificará la paralización acordada.
En defecto de lo anterior, o cuando el riesgo sea inminente, el trabajador puede de acuerdo con el artículo 21 de la Ley de Prevención de Riesgos Laborales:
(…) el trabajador tendrá derecho a interrumpir su actividad y abandonar el lugar de trabajo, en caso necesario, cuando considere que dicha actividad entraña un riesgo grave e inminente para su vida o su salud.
En cualquier caso, está opción siempre entraña un riesgo, como más adelante detallamos.
¿Es efectiva una denuncia a la inspección de trabajo?
Sí. En estos casos una denuncia a la inspección de trabajo puede ser muy efectiva, ya que los inspectores de trabajo pueden personarse personalmente en el centro de trabajo y verificar la falta de medidas laborales.
De hecho, en virtud del artículo 44 del La Ley de Prevención de riesgos laborales, el inspector de trabajo puede ordenar la paralización inmediata de los trabajos o tareas cuando concurran un riesgo grave e inminente para la seguridad y la salud.
El Inspector de Trabajo y Seguridad Social dará traslado de su decisión de forma inmediata a la autoridad laboral.
La empresa, sin perjuicio del cumplimiento inmediato de tal decisión, podrá impugnarla ante la autoridad laboral en el plazo de tres días hábiles, debiendo resolverse tal impugnación en el plazo máximo de veinticuatro horas.
¿El trabajador puede ser despedido o sancionado por abandonar el puesto de trabajo?
La legislación establece de manera específica que: «Los trabajadores o sus representantes no podrán sufrir perjuicio alguno derivado de la adopción de las medidas a que se refieren los apartados anteriores, a menos que hubieran obrado de mala fe o cometido negligencia grave.»
No obstante, cuando el trabajo decida unilateralmente abandonar el puesto de trabajo sin que este autorizado por la autoridad laboral como indicamos anteriormente, siempre correrá un riesgo.
Para minimizar los riesgos es aconsejable informar de manera previa al servicio de prevención y al superior jerárquico de la situación que padece.
La consideración de un grave riesgo e inminente siempre tiene un carácter subjetivo e interpretativo, ya que en caso de que sea sancionado por la empresa por abandonar el puesto de trabajo, un juez puede considerar el comportamiento del trabajador como negligente o culpable.
Esta sanción podría ser incluso merecedora de un despido disciplinario si, por ejemplo, con el comportamiento del trabajador pone en peligro a otros trabajadores.
Por ejemplo, la sentencia del TSJ de Madrid de 30 de junio de 2021 declaró procedente el despido disciplinario de una trabajadora que había abandonado el centro de trabajo y comenzado a teletrabajar de manera unilateral por considerar que existía un grave riesgo e inminente de contagio derivado del Coronavirus en marzo de 2020.
Por otro lado, en caso de que sea adecuado el comportamiento del trabajador, nunca podrá ser sancionado ni descontarle ningún tipo de salario, por lo que debe percibir el salario íntegro en virtud del artículo 30 del Estatuto de los Trabajadores.
Ejemplos de riesgo grave e inminenten
Además de la sentencia indicada anteriormente relacionada con el COVID-19, podemos citar la Sentencia del TSJ de Navarra de 31 de octubre de 2005 que no considero como grave e inminente la exposición a temperaturas de entre 9 y 10 grados en el centro de trabajo, que motivó que dos trabajadores se ausentaran por, aproximadamente dos horas de su puesto de trabajo, procediendo la empresa a descontar parte del salario.
Por otro lado, la Sentencia de la sala de lo contencioso del TSJ de la Comunidad Valenciana de 24 de mayo de 2003 sí que ha considerado como situación grave la de un grupo de trabajadores que se encontraban en una obra de un chalé en un tejado inclinado a diez metros de altura careciendo de protecciones perimetrales.
¿Tengo que cumplir una orden del empresario que ponga en riesgo mi salud?
La jurisprudencia considera que las órdenes dadas por el empresario son de obligado cumplimiento para el trabajador, encomendando al trabajador a cumplir la orden y a denunciarla posteriormente si considera que existen irregularidades, lo que se conoce como principio solve et repete, o primero cumple y luego reclama.
Ahora bien, este principio general admite algunas excepciones, puesto que el deber de obediencia del trabajador no puede entenderse como una obligación absoluta, encontrándose entre dichas excepciones cuando exista riesgo cierto para la integridad física del trabajador.
No obstante, como indicamos en el apartado anterior, siempre es interpretable si el riesgo es grave e inminente para que una desobediencia al empresario sea pertinente, o por el contrario, pueda ser sancionada por el empresario.
¿Puede solicitar el trabajador la extinción con derecho a indemnización?
El artículo 50 del Estatuto de los Trabajadores faculta al trabajador a solicitar la extinción de la relación laboral ante incumplimientos graves del empresario con derecho a indemnización por despido improcedente y con derecho a prestación por desempleo.
En este sentido, el citado artículo establece que se podrá solicitar la extinción cuando concurra: » c) Cualquier otro incumplimiento grave de sus obligaciones por parte del empresario, salvo los supuestos de fuerza mayor»
La legislación no define que se considera por incumplimiento grave, pero no hay duda de que se puede considerar como tal, aquel incumplimiento del empresario que, por no tener una política de prevención de riesgos laborales o ser esta inadecuada, pueda poner en peligro la salud e integridad del trabajador.
El procedimiento a seguir por el trabajador pasa por presentar una papeleta de conciliación laboral y posteriormente una demanda, ya que el trabajador no puede decidir de manera unilateral abandonar el puesto de trabajo, sino que hay que acreditar ante un juez el incumplimiento grave del empresario.
No obstante, el trabajador puede decidir no acudir a su puesto de trabajo hasta la resolución del procedimiento indicando esta situación en el acta de conciliación o comunicándolo a la empresa en un momento anterior, arriesgándose en dicho caso aunque un juez no considere que existe un incumplimiento grave y, siendo en ese caso, baja voluntaria.
Buenos días:
Tengo una consulta, la empresa para la que trabaja mi hermano, le ofrecen servicios varios, el último, el más indecente, en un hostal en ruinas, insalubre, en el que me horroriza que mi hermano pueda coger algo, pues esta sucio, y en la última planta hay ratas, les dicen que hagan rondas, por las plantas, en donde esta todo sucio y insano, porque anteriormente estuvieron okupas, ahora lo vigila mi hermano, le he pedido que renuncie a este puesto, haber si me orientan donde hay que denunciar para tiren este edificio, o para que nadie pueda trabajar en sitios así.
En esos casos, en inspección de trabajo.
Buenos días mi trabajo es como guardia de 12 horas en los distintos establecimientos de Walmart siendo yo empleado de una compañía de seguridad externa al corporativo Walmart a yegado a suceder que no me dan mi tiempo correspondiente de comida y no alcanzo a comer lo que ya me generó daño intestinal además de varias amenazas de algunos clientes que pesqué urtando de Walmart comento que mi trabajo es en el sol todo el día y no tengo alguna clase de bono por ser el único del equipo de trabajo que así ande tomemos en cuenta que hay días de 40 a 43 grados centígrados 2 insolaciónes ya me an pasado sin contar que en un servicio ajeno al que estoy asignado me robaron piezaz de mi moto y no me las quieren pagar de la mano de un faltante de dinero cada que cobro también de el riesgo de que baje el índice delictivo en mi centro de trabajo lo que me a generado que me sigan hasta mi hogar fuera de horarios de trabajo ojalá me puedan aclarar esto ya me tienen desesperados estos patrones el día de hoy va a ser la 4ta vez que acudiré a mi clínica por daños en el estómago x no dejarme mi tiempo de comida como es
Hola, a ver si me puedes orientar, por si mis compañeros y yo podemos hacer algo.
Trabajamos en un empresa que nos obliga a realizar nuestro trabajo de pie durante las 8h (algunos turnos son incluso de 10h) porque tenemos que captar a los clientes por la calle e incluso en una oficina que tenemos para cerrar contrataciones nos han quitado la silla del mostrador porque tampoco quieren que nos sentemos allí. La ciudad en la que estamos es de temperaturas muy extremas tanto en verano como en invierno pero siempre tenemos que estar de pie, haya o no clientes, sin poder sentarnos y con el riesgo físico que ello conlleva sobre todo en verano, ya que hemos tenido casos de lipotimias y casi desvanecimientos por las temperaturas. A los jefes no les importa la situación, nos dicen que así es este trabajo e incluso a compañeros con dolencias físicas de rodilla y espalda, no les tienen en consideración para que no empeoren. ¿Qué podríamos hacer ante la pasividad y dejadez de los jefes con respecto a nuestra seguridad física por las condiciones en las que trabajamos y por las dolencias de algunos compañeros que se han visto agravadas por todo esto? ¿Podríamos denunciar a la Inspección de trabajo? ¿Los compañeros afectados por sus dolencias deberían conseguir un parte médico para ver si así la empresa les tienen en cuenta? Todos estamos intentando encontrar otro empleo más sensato, porque no creo que pasar 8h mínimo de pie en la calle a más de 40º sea lo más sensato del mundo, pero no es fácil que salga algo. Esperamos tu orientación para saber si tenemos alguna opción legal. Muchas gracias.
En este tipo de cuestiones, sí lo mejor es presentar una denuncia en inspección de trabajo.
Hola buenas noches por favor a ver si me puedes ayudar yo soy repartidor de alimentación de congelados y mi jefa me obliga todos los días a meterme en la cámara de frío y hoy me e negado a meterme en la cámara de frío y me a comunicado que me va a despedí que puedo ase
Habría que saber más del caso para saber si la negativa es correcta o no.
Hola buenas, una consulta. Soy enfermero y hace un año tuve un accidente laboral me a llevado la mutua del trabajo y ahora pasado un año me incorporo pero no he quedado bien del pie aunque no se reconoce una minusvalía ni discapacidad, solo secuela. Al yo estar en un servicio de urgencias, tengo derecho a que me cambien a otro servicio presentandoles el informe a salud laboral o me pueden decir que no. Trabajo en la sanidad pública, soy interino. Muchas gracias.
Puedes solicitarlo, si acreditas que tus dolencias no puedes realizar tu trabajo, la empresa tendría que realizar un informe del servicio de prevención, y en función del resultado, adaptar el puesto de trabajo.
Trabajo en un cementerio y el encargado me ordena abrir el féretro de un difunto para introducir los restos óseos de un familiar. Él se basa en que el reglamento de policía sanitaria mortuoria no lo prohíbe, pero tampoco lo autoriza, y queda a su criterio personal. Yo me baso en las medidas sanitarias y en la incertidumbre en que algunas veces los certificados de defunción no son claros sobre las causas de la muerte. Me puedo negar por considerar que está en riesgo mi salud o denunciar a la inspección de trabajo.
Es una duda de prevención de riesgos laborales de una cuestión muy específica que desconozco, así como tampoco conozco el reglamento que haces referencia.
Soy persona de riesgo por tener Asma y mayor de 60 años.
He estado en ERTE al 100% y actualmente estoy en ERTE al 50% por ser persona de riesgo, pero sigo estando en contacto con personas por mi labor de administrativa.
Mi empresa no ha bajado sus ingresos durante el Covid-19.
Puedo solicitar una baja laboral por riesgo de contagio?
Es una cuestión que depende de tu médico de cabecera que es el responsable de darte la baja en caso de que lo considere necesario.
En el establecimiento de hostelería donde nos hemos reincorporado. Varios de mis compañeros de trabajo no utilizan las mascarillas, ya sea para cocinar, recibir pedidos, hablar con otros compañeros. Ni tampoco se cumple las normas de distancia.
Temo por mi salud y además también por quedarme sin trabajo. He informado a la dirección y hacen caso omiso…
¿Qué debería hacer?
Denuncia en inspección.
Buenas tardes, haber si es tan amable de ayudarme se lo agradezco de antemano desde ya.
Empece a trabajar en una residencia como auxiliar de enfermeria el 16 de abril y me han despedido el 20 de abril dicho verbalmente ,tambien me llego comunicado por mensaje de texto de la seguridad social; por que decian que no hacia las cosas rapido tenia que atender una planta entera yo sola de la residencia y rapido encima es imposible cada persona tiene unas necesidades y no se pueden tratar como si fueran cosas y sin saber como lo hacen en esa residencia en concreto he trabajado en otras y no tuve problema , pero cada una lo organiza a su manera, aun encima no llegue a firmar el contrato y no se que condiciones tenia en dicho contrato. yo hacia turnos. ¿que opciones tengo ? tendre derecho a la ayuda recien aprobada por el gobierno por no superar periodo de prueba , aunque no se que motivo me daran para el despido.¡a que tengo derecho?
¿que puedo reclamar? nunca me paso algo igual la directora me trataba muy mal verbalmente y me ponia por mentirosa en mi trabajo y eso ya no se lo consenti y le dije que yo no soy mentirosa, en una ocasión hasta me tiro mi ropa de trabajo a una bolsa de basura.
Si es una extinción de la relación laboral indicada por la empresa, ya sea periodo de prueba o despido, tendrás derecho a desempleo si has cotizado lo suficiente para ello. Periodo de prueba no superado no debería ser si no firmas el contrato. En el certificado de empresa debe aparecer la causa.