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El pacto de no competencia. ¿Qué requisitos debe cumplir?
El pacto de no competencia postcontractual es un acuerdo entre el empresario y el trabajador que limita el derecho al trabajo y a la libre elección de profesión regulado en el artículo 35 de la Constitución Española, por lo que dicha limitación tiene que cumplir una serie de requisitos establecidos en la ley.
Otro de los acuerdos que puede limitar este derecho constitucional es el pacto de no concurrencia, cuestión que ya ha sido tratada en otra entrada en cuestiones laborales, que tiene vigencia mientras se mantenga la relación laboral entre las partes.
En cuanto al pacto de no competencia viene recogido en el apartado 2 del artículo 21 del Estatuto de los Trabajadores:
El pacto de no competencia para después de extinguido el contrato de trabajo, que no podrá tener una duración superior a dos años para los técnicos y de seis meses para los demás trabajadores, solo será válido si concurren los requisitos siguientes:
a) Que el empresario tenga un efectivo interés industrial o comercial en ello.
b) Que se satisfaga al trabajador una compensación económica adecuada.
Este pacto, que no exige forma escrita, debe ser acordado por las partes de forma expresa y conlleva obligaciones a ambas partes:
- Empresario: Una compensación económica al trabajador.
- Trabajador: No realizar ninguna actividad por el tiempo pactado que pueda ocasionar competencia en relación con las funciones realizadas en la empresa.
Este acuerdo afecta al trabajador una vez finalizada la relación laboral durante un tiempo máximo de dos años, independientemente de cual haya sido la causa de la extinción de la relación, ya que no permite trabajar en otra empresa con la cual exista competencia.
Incluso, si la causa es un periodo de prueba no superado, el pacto persiste.
Vamos analizar más en profundidad los requisitos anteriormente indicados:
Efectivo interés industrial
Debido a la importancia que tiene para el trabajador la firma de un pacto de no competencia, la empresa debe demostrar un efectivo interés industrial o comercial y reunir determinados requisitos mínimos de proporcionalidad o equilibrio de intereses que serán valorados en cada caso concreto.
En este sentido, no constituiría incumplimiento contractual el dedicarse a realizar otras funciones profesionales a las que habitualmente se venían realizando en la anterior empresa dentro de una nueva empresa que pertenece al mismo sector y se dedique a análoga actividad.
Por otro lado, es indiferente para entrar a valorar la prohibición de competencia si el trabajo se realiza por cuenta ajena o por cuenta propia.
Compensación económica
El pago de esta compensación económica tiene carácter indemnizatorio, y viene motivada por la necesidad que surge para el trabajador de asegurarse una estabilidad económica una vez extinguida el contrato ante la imposibilidad de dedicarse a la actividad que venía desarrollando hasta ese momento.
El pago se puede realizar en cualquier momento, ya sea durante la vigencia del contrato, o incorporándolo al finiquito una vez finalizada la relación laboral. Incluso está compensación puede ser de naturaleza no dineraria.
La cuantía de la compensación debe permitir la subsistencia del trabajador mientras no puede trabajar, debiendo guardar unos criterios de proporcionalidad entre la cuantía de la compensación y la indemnización a satisfacer a la empresa en caso de incumplimiento.
Por tanto, para que el pacto no sea considerado abusivo, y por tanto nulo, debe existir una adecuada proporcionalidad entre las obligaciones de ambas partes.
Limitación temporal
Indica el artículo 21 del Estatuto de los Trabajadores que el acuerdo de no competencia no podrá tener una duración superior a dos años para los técnicos y de seis meses para los demás trabajadores.
Para la consideración de técnico habrá que atender al grupo profesional del trabajador y a lo que indique el convenio colectivo, sin que sea necesario una titulación universitaria.
Incumplimiento del pacto
Ante un incumplimiento del pacto por parte del trabajador, el empresario está facultado para reclamar una indemnización de daños y perjuicios, la cuantía de dicha indemnización depende del acuerdo al que hayan llegado las partes en la firma del pacto:
- Cláusula penal: Si se ha establecido una cláusula penal en el acuerdo, es decir, el empresario y el trabajador han establecido de manera previa cual va a ser la cuantía de la indemnización, en dicho caso el trabajador deberá entregar únicamente dicha cantidad al empresario.
- Devolución de las cantidades cobradas: Si no se acordó nada en la firma del acuerdo, puede solicitarse la devolución por parte del trabajador de todas las cantidades percibidas fruto del pacto de no compensación. No obstante, a parte de dicha cantidad el empresario que acredite otros perjuicios, podrán solicitar su resarcimiento.
Por otro lado,ante un incumplimiento por parte del empresario materializado en el impago de la cuantía económica estipulada, ésta deberá ser reclamada por el trabajador en un procedimiento de reclamación de cantidad, con inclusión de los daños y perjuicios que pudiera ocasionados y demostrables.
Anular el acuerdo
El acuerdo será nulo, si no cumple con los requisitos explicados; ya sea por que no existe compensación económica o ésta es de cuantía insuficiente, por que no ha sido pactado de forma expresa o por el contrario por que el empresario no demuestra un efectivo interés industrial.
No obstante, también es posible anular el acuerdo si ambas partes están conformes. Pero nunca podrá ser anulado de manera unilateral, es decir, por una de las partes sin el consentimiento del otro.
Ejemplo de cláusula
Este es una cláusula establecida en un contrato entre un trabajador que prestaba servicios de programador de aplicaciones INF, con categoría de operador y la empresa.
El trabajador se obliga, mientras se mantenga la relación laboral con la empresa, a no prestar servicios a otras personas, físicas o jurídicas, cuyo interés comercial pueda coincidir o entrar en competencia con el de la empresa, así como a mantener la más estricta confidencialidad sobre cualquier tipo de información a la que hubiera podido tener acceso como consecuencia de la relación laboral mantenida con la empresa. El incumplimiento por parte de el trabajador de la obligación antes señalada, será considerado como una falta muy grave y que podrá dar lugar a la justa extinción del contrato de trabajo. Expresamente, ambas partes acuerdan que la obligación antes señalada se mantendrá hasta transcurridos 6 (seis) meses después de finalizado el contrato de trabajo, cualquiera que fuera la causa de terminación del mismo.
Como contraprestación económica por la obligación del trabajador de cumplir con la presente cláusula de no competencia una vez finalizado el contrato de trabajo y durante el plazo establecido, el trabajador recibirá los siguientes importes:
- Una cantidad fija anual de 3.000 euros, que percibirá durante la vigencia de su relación laboral, simultáneamente a sus percepciones salariales.
- Una cantidad de 8.000 euros, que percibirá el trabajador transcurrido el plazo de 6 meses desde la finalización del contrato,….. y siempre y cuando hubiera cumplido las obligaciones descritas.
En caso de incumplimiento por el trabajador de cualquiera de las obligaciones descritas en el Pacto de no competencia -y confidencialidad durante el periodo de 6 (seis) meses siguientes a la finalización del contrato, el trabajador perderá el derecho a percibir el importe descrito en el apartado B) anterior y además deberá indemnizar a la empresa, estableciéndose en concepto de cláusula penal una cantidad que será igual a la suma de la totalidad de las cantidades percibidas en concepto de compensación económica por pacto de nocompetencia, desde la entrada en vigor del presente contrato, según se establece en el apartado A) anterior.
El derecho de la indemnización a favor de la empresa surgirá desde el momento en que se aprecie el incumplimiento del pacto, aunque no hayan transcurrido todavía los seis meses desde la extinción de la relación laboral. No obstante, la empresa podrá dejar sin efecto el pacto de no competencia postcontractual y renunciar, en consecuencia, al derecho contemplado en el mismo, exonerando del cumplimiento de dicho pacto a el trabajador ahora contratado, si así fuera decidido por la empresa y notificado de manera fehaciente a el trabajador dentro de los quince días hábiles siguientes a la fecha de efectos de la extinción de la relación laboral.
En el supuesto de que la empresa renuncie al derecho de exigencia de la cláusula de no competencia postcontractual, el trabajador no devengará la indemnización de 8.000 euros acordada en el párrafo 5 B) de esta cláusula y sin que, por otro lado, tenga que devolver cantidad alguna de lo percibido durante la vigencia de su relación laboral, en concepto de contraprestación económica por el pacto de nocompetencia, renunciando la empresa, en consecuencia, a la cantidad que por ese concepto haya sido por ella abonada durante la vigencia de la relación laboral.
Buenas tardes,
En mi caso he trabajado para la misma empresa durante 14 años en diferentes departamentos.
Comencé en el dto. de administración sin cláusulas en el contrato.
A los 5 años pasé a dto. comercial y tuve cambio de contrato más la firma de una cláusula de no competencia. En dicha cláusula no se especifica cuál es el importe bonificado a mi cuenta ni la cuantía a devolver al empresario en caso de incumplimiento.
Pasados otros 5 años, de nuevo me cambiaron el contrato. Esta vez no hubo cláusula a firmar.
Debo entender que ya no existe esta cláusula?
En cualquier caso, si en este tipo de cláusula no se especifica ni la bonificación para el trabajador ni la penalización cara a la empresa, podrían ser consideradas nulas por abusivas?
Muchas gracias por su ayuda.
No es necesario estipular una penalización en caso de incumplimiento para el acuerdo sea válido, pero si que es necesario que te abonen una gratificación por la firma de dicho acuerdo.
Muchísimas gracias por su ayuda y su tiempo.
Hola,
Mi empresa me despidió hace más de 15 días hábiles. He reclamado la cantidad estipulada en el contrato para la no competencia post contractual pero no me quieren pagar.
Por otro lado me ha surgido una oportunidad de traspasar un proyecto con financiación obtenido durante mi empleo en la empresa.
Mis dudas son varias. Por un lado si el hecho de mover contactos para buscar un nuevo empleo se puede considerar ya entrar en competencia. Por otro cuanto tiempo tendría que pasar desde el despido y que la empresa no haya pagado para que la empresa no pueda reclamar competencia si me llevo el proyecto. Y finalmente si decido reclamar la cantidad y no llevarme el proyecto, ¿podría por ejemplo usar una carta de interés en que yo lo continúe para demostrar los daños causados por la cláusula o solicitar esa carta seria competencia?
Muchas gracias
Ari
Habría que ver el pacto de no competencia, pero mover contactos no implica, en mi opinión, entrar en competencia. Por otro lado, no entiendo lo de reclamar “la competencia”, esa cuantía se suele abonar durante la vigencia del contrato, no en el momento de la extinción.
Buenos días , en mi caso , después de un año de contrato , comienza ron con las cláusulas de confidencialidad y post – , teníamos que firmarlas si o si , si no a la calle , en ningún momento reflejaron compensación económica por no seguir la actividad con los clientes (aportados por mi a dicha empresa) tras mi larga experiencia en el sector comercial industrial (delegado comercial).Tras mi marcha de la empresa , me finiquitan por despido y marchando . Encuentro otro trabajo pasado unos 15 días del despido y se entera mi anterior empresa , me mandan una carta de una consultoría amenazándome por la ley de protección de datos , confidencialidad y post confidencialidad , en ningún momento reflejaron ni pagaron ningun tipo de compensación económica ni estipularon en ese contrato de confidencialidad compensación económica al trabajador por ese daño echo de no poder visitar a tus antiguos clientes de tu anterior empresa y de esta que comentamos , no te resarcen económicamente pero si exigen que se haga valer ese contrato ( repito que los aporte yo a esta empresa de mi anterior experiencia laboral y que ahora dicen que son suyos ) . Mi pregunta es , si ese contrato de confidencialidad es nulo por no haber compensado económicamente por la cláusula
Es diferente el pacto de confidencialidad al pacto de no competencia. Habría que revisar el pacto y ver que es lo que te acusa la empresa de no respetar.
Hola Alejandro. En mi caso el despido ha sido procedente por causas objetivas (hemos llegado a un acuerdo en conciliación). En caso en el que sea la empresa quien despida puede exigir el cumplimiento de las clausulas de no concurrencia? Muchas gracias!
Habría que ver los términos del acuerdo.
Buenas tardes,
He de comunicar a mi empresa que me doy de baja voluntaria.
Voy a trabajar en otra empresa del sector pero en un departamento distinto que no entraría en conflicto con las mismas funciones. Además en mi contrato no se especifica ningún tipo de retribución compensatoria por dicha clausula de no competencia.
He estado revisando su artículo y la clausula de no competencia no me debería afectar ya que no cumple con los requisitos que define usted.
Aun así me gustaría hacer firmar un documento conforme ambas partes estamos de acuerdo en anular la clausula no competencia.
¿Dónde podría obtener un ejemplo del documento que deseo firmar?
Desconozco si existe algún “modelo”. En cualquier caso, cualquier escrito que se indique que se anula de mutuo acuerdo la cláusula de competencia es válido. En caso de que tengas dudas, mejor que te lo haga un compañero abogado.
Hola buenas, en la empresa que yo trabajo me han dado un documento para que lo firme. Llevo mas de 11 años trabajando y ahora quieren que firme unas clausulas de “no competencia”, “propiedad intelectual” y pacto de “dedicación plena”. En el documento viene reflejado que no puedo trabajar en ninguna, igual o distinta al trabajo que yo desempeño, si creo algún diseño que le puede valer a la empresa, se lo tengo que ceder sin ninguna remuneración. Mi pregunta es si yo me puedo negar a firmar el documento, ya que no viene escrito que me vayan a compensar con ningún tipo de salario, y que dicen que mi nomina está por encima del convenio y con eso estoy compensado, gracias.
No, no estás obligado a firmarlo.
buenas tardes
se resuelve un despido en el juzgado con un acuerdo indemnizatorio
ahora la empresa quiere un compromiso de confidencialidad de datos firmado por el despedido
puede alcanzarse un acuerdo retribuible a posteriori?
gracias
¿A qué te refieres con retribuible? No existe ningún problema en alcanzar un acuerdo económico con la empresa, pero no sería un pacto de no competencia.
Hola,
Si yo percibido por ejemplo 20.000 EUR anuales de salario, de los cuales 2.000 EUR anuales son en concepto de pacto de no concurrencia, que percibo mes a mes en la nomina como salario, a la hora de un despido improcedente, en la indemnización ¿para calcularla se tendrá en cuenta los 20.000 EUR anuales o se descuenta los 2.000 EUR de cláusula?
Muchas gracias.
Se tienen en cuenta.
Hola Alejandro,
a mi me pasó algo parecido a lo que cuenta Pepe, mi oferta de trabajo tenía salario X y cuando ya me había despedido de mi anterior trabajo me dieron a firmar el contrato y un acuerdo anexo de no competencia, pero en él no pone cuánto me iban a pagar por este concepto, sólo pone lo que debo pagar yo en caso de incumplirlo (un 25% del bruto anual).
Tengo una duda: ¿se consideraría competencia si te vas a un puesto distinto al que tienes en la empresa actual aunque la empresa en si misma se pueda considerar competidora?
Si llevo en la compañía 1 mes y en la cláusula de no competencia se solicita (en caso de incumplimiento) el 25% del salario bruto anual… ¿es posible que se considere abusiva por los tribunales?
Todo es discutible en lo que comentas. De todos modos para que la cláusula sea válida, tienen que abonarte un cuantía económica por ello.
En mi caso trabajaba para una empresa privada para dar servicio a una pública. Por supuesto mi contrato fue con la empresa privada. Una vez finalizado mi contrato, transcurrido dos meses, la empresa pública hace concurso público y adjudican a otra empresa pública la contratación de dicho servicio. Para nuestra sorpresa no podemos ser contratadas por la nueva empresa privada porque nuestra ex empresa hizo firmar una cláusula en la cual nos incapacitaba a trabajar en la empresa pública a través de otra empresa pública que no fueran ellos, por dos años. Cláusula la cual no hemos sido informadas, no aparece en nuestro contrato, ni tampoco hemos percibido cuantía económica como tal, es más, nos deben dos meses de nómina. Qué podemos hacer? Es esto legal?
Esa cláusula entiendo que no os puede afectar a vosotros. Si hay sucesión ilegal demandar, si no existe sucesión la empresa que entra es libre de contrataros.
Buenos días,
Con un cargo de dirección, con una retribución de 40.000.-€ brutos/año, la indemnización por no corruencia postcontractual durante un año y medio es de 4.000.-€. Centrada la cláusula de no concurrencia en los clientes y no en la actividad. ¿Sería válida esta cláusula para no tocar los clientes?
Gracias.
David
Sí, habría que revisar la cláusula.
Buenos Dias
En mi caso, el contrato laboral con la clausula de no competencia fue firmado por una persona que no tiene poderes en la empresa y que no trabaja para la misma. Es la hermana del administrador único de la sociedad, seria invalido el contrato?
En caso de ser inválido, sólo sería dicha cláusula. De todos modos, se podría entender que si cobras el plus de no competencia y lo has firmado con la empresa, puede entender que aunque el contrato escrito no sea válido, existe un acuerdo verbal.
Buenas. Mi caso es peculiar. Firmé un precontrato por una cantidad X. Dejé mi anterior empresa y al firmar el contrato con la nueva, esa cantidad X era Y+Z, siendo Y el sueldo y Z la cantidad en concepto de no competencia de 2 años. En el precontrato no indicaba en absoluto que hubiera dicho pacto de no competencia, es mas, aparece claramente que el salario será X en concepto de sueldo, compensación convenio…. y nada del pacto de no competencia. Sin embargo en el contrato si que aparece. Entiendo que al estar indefenso por incumplir el precontrato, dicha clausula es nula, pero siempre te quedan las dudas. ¿En el caso de irme de la empresa tendría que devolver toda la cantidad Z recibida o estaría exento por ser, a mi entender, nula la clausula? Gracias.
¿Acabaste firmando el contrato? Se puede entender que aceptaste esa modificación de condiciones al firmar el contrato. Es discutible el caso.
Si… firme el contrato, ya había dejado mi trabajo y me iría “a la calle” sin ni si quiera paro al haber renunciado a mi trabajo anterior. Esperaba que fuera nula ya que había una modificación unilateral del precontrato y sumado a mi situación de “indefensión” pensé eso… Si usted me dice que es discutible ahora tendré que pensármelo bien antes de irme de nuevo…
Es mi opinión. En estos casos, lo mejor es siempre una consulta presencial con un abogado revisando toda la documentación, te dará una respuesta más motivada que la te puedo dar yo sólo viendo los comentarios. Ahora mismo sólo tengo la info que tu me das, sin yo poder revisar el precontrato ni el contrato.
Buenos días,
Entré en una empresa hace más de un año, y firmé (realmente sin estar completamente conforme porque la adjuntaron al contrato sin haber sido previamente acordada) una cláusula de no competencia por dos años y aparentemente con una compensación económica mensual. La estrategia de la empresa era dividir el sueldo pactado en salario base y cláusula de no competencia. Por tanto, no se trata de una compensación como tal sino el salario bruto acordado en la entrevista, y tomando parte de éste como compensación por no competencia.
En este tiempo dicha compensación no aparecía como concepto en las nóminas. Por tanto, habíamos firmado algo por lo que no estábamos cobrando.
Además, en este tiempo nos hemos enterado que a dos personas que se han ido a la competencia directa los han intentado demandar, aunque no sabemos con qué resultados.
Tras este año, en el que no estoy nada contenta con mi trabajo, estoy de nuevo buscando y mi jefe me ha dicho que les ha llegado mi CV, entiendo que a través de alguna oferta oculta que han publicado y me habré inscrito.
Ahora, dadas estas circunstancias, ellos han revisado los contratos y quieren que firmemos de nuevo dichos anexos del contrato, especialmente en mi caso que saben que estoy en búsqueda activa. La modificación del anexo al contrato consiste en:
– Cambiar la cláusula a la que hace referencia, porque no estaba haciendo referencia al apartado del salario, sino a otro…
– Incluir más contenido con lo cual es aún más restrictiva de cara a la libertad de empleo. Han ampliado el tipo de relación que podríamos establecer con la competencia e incluido todos los tipos de servicios que aparentemente abarcamos, es decir, auditoría de procedimientos, control interno, consultoría y cumplimiento normativo… Obviamente, al ser del sector de auditoría y consultoría para entidades financieras, limita muchísimo la búsqueda.; más aún hoy en día que el 90% de los trabajos se denominan consultores
– Otro de los motivos de la modificación era para eliminar la referencia a empresas del grupo, puesto que somos dos empresas “aparentemente independientes” de auditoria interna y cumplimiento normativo. Por lo que en ningún caso puede entenderse como grupo ya que está regulado y prohibido por los organismos reguladores de las entidades financieras… Como podéis comprobar no es un lugar muy serio ni profesional…
Por tanto, necesito saber si esta nueva modificación del acuerdo de pacto de no concurrencia y no competencia se puede firmar con fecha posterior al inicio de la actividad laboral y entonces comenzar a percibir por dicho concepto en nómina a partir de dicha firma. Si bien, considerando que no se trata de una subida salarial ni mucho menos.
Por último, me gustaría saber qué criterios siguen para considerar dicha compensación adecuada. En nuestro caso el salario es de 25.000 y del mismo se aporta como concepto de no competencia 300 euros mensuales. Creo que no es una cantidad adecuada para poder estar 2 años fuera del mercado laboral en el que estás especializado.
¿Qué opciones tengo de cara a la modificación de dicha cláusula? ¿Puedo negarme a firmar la modificación y considerarlo en el contrato original como una cláusula nula al estar errónea? ¿Podría intentar negociarla? Actualmente estoy en varios procesos y me gustaría dilatarlo lo máximo posible hasta que tuviera la respuesta, espero positiva, de los mismos; que intuyo podría considerar como competencia al estar en el ámbito de la consultoría, pero más especializada en procesos y negocios para todo tipo de sectores. Pero, me temo que dado el mal talante de la empresa para la que trabajo pueden entenderlo como competencia directa.
Un saludo y muchas gracias,
A la hora de modificar la cláusula tiene que ser de mutuo acuerdo, por lo que tienes total libertad para firmarla o no, o negociarla de nuevo. Si no se remunera no es válido, pero habría que mirar las nóminas.
Muchas gracias por su atención.