Los derechos derivados de la paternidad

En este año 2021 los derechos de los padres es el mismo que el de las madres, ambos tienen derecho a 16 semanas y al permiso de lactancia, así como a la excedencia o reducción de jornada por cuidado de un menor.

En resumen, estos son los derechos que tiene un padre para conciliar la vida laboral y familiar:

  1. Permiso de paternidad de 16 semanas abonado por la seguridad social.
  2. Permisos retribuidos abonados por la empresa en caso de que así lo establezca el convenio colectivo.
  3. Lactancia acumulada y sin acumular abonada por la empresa.
  4. Posibilidad de disfrutar el permiso de maternidad compartido con la madre. A partir del 1 de enero de 2021, desaparece la posibilidad de que la madre ceda parte del permiso.

El permiso de paternidad, es propio y exclusivo del progenitor y por lo tanto no podrá ser cedido por el padre a la madre.

Los dos permisos de paternidad, abonado por la empresa y por la seguridad social

Antes de la reforma laboral del año 2019, existían dos permisos retribuidos en caso de nacimiento; uno lo pagaba la empresa y el otro la Seguridad Social.

  1. Permiso abonado por la empresa, sólo si lo recoge el convenio colectivo, ya que ha desaparecido este derecho del Estatuto de los Trabajadores con el aumento del permiso hasta las 16 semanas.
  2. Permiso abonado por la seguridad social, el artículo 48.4 indica que el trabajador tendrá derecho a la suspensión del contrato durante dieciséis semanas, de las cuales serán obligatorias las seis semanas ininterrumpidas inmediatamente posteriores al parto, que habrán de disfrutarse a jornada completa.

¿Se han perdido los días de permiso que recoge el Estatuto de los Trabajadores y que abona la empresa?

Es una cuestión discutible.

Para no haberse perdido, en primer lugar tiene que recogerlo el convenio colectivo.

La Audiencia Nacional en la Sentencia de fecha de 21 de febrero de 2020 ha considerado que esos días que establecen el convenio colectivo no se pierden, aunque se hayan eliminado del Estatuto de los trabajadores.

Sin embargo, y con una fecha posterior a la de la Audiencia Nacional, y parece que poniendo fin al debate, el Tribunal Supremo en su sentencia de 27 de enero de 2021 considera inaplicable los días de permiso de paternidad recogidos en convenio colectivo una vez se han equiparado las semanas del padre con el de la madre.

Permiso de paternidad abonado por la Seguridad Social en el año 2021

En el año 2021, el padre tiene derecho a 16 semanas de permiso de paternidad, que obligatoriamente deberá disfrutar seis semanas inmediatamente después del parto.

El día que empieza a contar el permiso es el mismo día del nacimiento.

¿Cómo deben disfrutarse esos días?

Una vez transcurridas las seis semanas que deben disfrutarse inmediatamente después del parto, el padre podrá disfrutar las demás semanas como el quiera de forma acumulada o ininterrumpida y siempre en periodos semanales antes de que el menor cumpla 12 meses.

Estos días son decididos por el padre, sin que la empresa pueda oponerse, pero tendrán que preavisarse con una antelación mínima de quince días a la empresa.

Por otro lado, podrán disfrutarse en jornada parcial siempre que exista acuerdo con la empresa.

En este caso, si por ejemplo se disfruta al 50%, se cobraría mitad de la empresa y mitad de la seguridad social, y al ser a jornada parcial, será el doble de semanas que se tiene derecho.

Solicitud del permiso a la empresa

La persona trabajadora deberá comunicar a la empresa, con una antelación mínima de quince días el disfrute del permiso de paternidad, salvo que el convenio colectivo establezca otra cosa.

Por otro lado, en referencia a los días de permiso retribuido que abona la empresa, se podrán disfrutar después de finalizar el permiso de paternidad anteriormente indicado.

Toda vez que la jurisprudencia más reciente considera que, salvo que se diga lo contrario, se deben disfrutar los permisos retribuidos en días hábiles.

De la misma manera, deberá preavisar con el tiempo necesario del disfrute de los días de permiso retribuido siempre que lo recoja el convenio colectivo y según lo indicado en el mismo.

En defecto de convenio, la notificación es válida mediante cualquier medio, siendo preferible aquél mediante el cual se pueda acreditar la entrega de la notificación a la empresa.

Solicitud de la prestación a la Seguridad Social

Para solicitar la prestación por paternidad, el trabajador debe de cumplimentar el siguiente documento (que podéis descargaros aquí) y aportar la siguiente documentación:

  • Documento Nacional de Identidad
  • Libro de familia, o en su defecto, la certificación de la inscripción del hijo.
  • En caso de discapacidad o dependencia de los solicitantes y los hijos, certificado de discapacidad con reconocimiento del grado igual o superior al 33%.
  • En caso de familias numerosas, el título de familia numerosa o justificante de haberlo solicitado.
  • En caso de que se disfrute el permiso de forma parcial, y en consecuencia, se alarguen los días de prestación el acuerdo entre empresario y trabajador sobre el disfrute del descanso por paternidad.
  • Certificado de empresa en el que conste la fecha del inicio de la suspensión laboral por paternidad, si dicho certificado no ha sido enviado por la empresa a través del Sistema Red.

Cuantía y requisitos para el permiso de paternidad

La Seguridad Social establece un requisito, esto es, tener cubierto un período de cotización de 180 días dentro de los 7 años inmediatamente anteriores a la fecha de inicio del período de suspensión o del permiso o, alternativamente, 360 días cotizados a lo largo de su vida laboral, con anterioridad a la mencionada fecha.

Si quieres más información sobre los requisitos, te recomiendo este artículo.

La prestación económica por paternidad abonada por la Seguridad Social, consistirá en un subsidio equivalente al 100 por 100 de la base reguladora que esté establecida para la prestación por incapacidad temporal derivada de contingencias comunes, tomando como referencia la fecha de inicio del periodo de descanso.

Por lo tanto, durante las doce semanas se percibirá el 100 % de la base de contingencias comunes, por lo que el trabajador no debería de ver disminuido su salario.

En el segundo caso, los dos (o cuatro días de permiso)  el abono del salario lo realizará la empresa y tampoco no se deberá realizar ningún tipo de descuento sobre la nómina.

Interrupción de las vacaciones, incapacidad temporal o extinción del contrato

Si el trabajador se le extingue el contrato durante el periodo de suspensión y de cobro de la prestación de la paternidad ya sea por despido o por finalización del mismo, seguirá percibiendo la prestación por paternidad hasta su extinción, pasando entonces, a la situación legal de desempleo y a percibir, si procede, la prestación por desempleo.

Si el trabajador se encuentra en situación de incapacidad temporal, es decir de baja, el trabajador cobrará la prestación por paternidad, y por tanto verá aumentada la cuantía de la misma, ya que percibirá el 100% de la base reguladora.

El permiso de paternidad tiene preferencia sobre la baja y prestación por incapacidad temporal. Es decir, que si el trabajador se encuentra de baja por incapacidad temporal, tendrá que disfrutar obligatoriamente el permiso de paternidad, y no puede posponerlo para un momento posterior.

Permiso retribuido abonado por la empresa

El Estatuto de los trabajadores recogía un permiso retribuido de dos días, cuatro si era necesario el desplazamiento.

No obstante, este permiso se ha eliminado del Estatuto de los trabajadores cuando se aumentaron las semanas que abona la seguridad social para igualar el permiso al de las madres.

De todos modos, muchos convenios colectivo seguían recogiendo este derecho, por lo que surgió la duda si debe respetarse este derecho o no.

En este sentido, como indicamos anteriormente, el Tribunal Supremo en su sentencia de 27 de enero de 2021 considera inaplicable los días de permiso de paternidad recogidos en convenio colectivo una vez se han equiparado las semanas del padre con el de la madre.

Lo que se ha ampliado, y que corresponde a la empresa su abono, es el permiso de lactancia que ahora pueden disfrutarlo ambos progenitores.

Compartir el permiso de maternidad

No es posible ceder el permiso de paternidad ni el de maternidad a partir del 1 de enero de 2021.

Lactancia acumulada y sin acumular

El artículo 37.4 del Estatuto de los Trabajadores reconoce a los trabajadores, previo aviso y justificación, ausentarse del trabajo sin disminución del salario, debido a la lactancia del bebe.

El permiso de lactancia: Acumulada y sin acumular (2021)

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El permiso de lactancia se puede disfrutar hasta que el bebé cumple nueve meses, iniciándose en el momento en que se realiza la solicitud, siendo ésta realizada normalmente cuando el trabajador se ha reincorporado después del permiso de paternidad.

No  hace falta reincorporarse al trabajo para hacer la solicitud a la empresa, pero sí se tendrá en cuenta el día que se reincorpora para calcular los días que le corresponde.

Este permiso puede disfrutarse de las siguientes maneras:

  1. Lactancia sin acumular: El trabajador tiene derecho a una hora de ausencia del trabajo por cada día de trabajo, que se puede dividir en dos fracciones de media hora cada uno.
  2. Reducción de jornada: Solicitar entrar o salir media hora antes o después. En este caso se considera reducción de jornada, y en lugar de la hora de lactancia, sólo se tiene derecho a media hora.
  3. Lactancia acumulada: La acumulación de la lactancia se realiza de la forma que indique el convenio colectivo, en su defecto, se debe sumar cada hora de trabajo que se disfrutaría en caso de que no acumular hasta que el bebe cumpla nueve meses teniendo en cuenta el calendario laboral, y transformando dicha suma en jornadas de trabajo.

Tras la reforma del año 2019 este permiso pueden disfrutarlo los dos progenitores, tanto el padre como la madre aunque los dos estén trabajando.

De hecho, si los dos trabajan y los dos lo disfrutan, podrán ampliar el permiso desde los nueve hasta los doce meses. Ahora bien, en ese caso, los meses de permiso desde los nueve meses hasta los doce meses tendrán una reducción del salario proporcional al tiempo de ausencia por disfrute del permiso.

Solicitud del permiso a la empresa

El trabajador deberá preavisar al empresario con 15 días de antelación o el tiempo que determine en el convenio colectivo aplicable precisando la fecha en que iniciará y finalizará el permiso de lactancia o la reducción de jornada, así como indicar el horario escogido en caso de no optar por la lactancia acumulada.

Abono del salario

El permiso de lactancia deberá abonarlo el empresario, y el trabajador no podrá ver reducido, en ningún caso, el salario que venía percibiendo hasta ese momento.

A excepción, de si deciden ampliar el permiso hasta los doce meses, por los últimos tres meses.

Compatibilidad de todos los permisos

Todos los permisos aquí descritos son compatibles entre sí, además de que podrán también solicitarse estos dos importantes derechos:

Protección del trabajador

El trabajador tiene una especial protección durante el disfrute del permiso de paternidad y hasta doce meses después del nacimiento.

Esta protección determina que en caso de que se despide a un trabajador sin causa para ello, el despido será declarado nulo, y el trabajador tendrá derecho a a ser readmitido de manera inmediata con el abono de los salarios dejados de percibir desde el momento en que fue despedido.

No obstante, puede ser despedido si existe justa causa mediante un despido objetivo o disciplinario.

En atención a la norma, la protección no se hace efectiva hasta que el trabajador disfrute el permiso de paternidad de la Seguridad Social. Cuestión diferente es que se pueda acreditar que la empresa ha despedido al trabajador por el hecho de que iba a disfrutar la paternidad, en cuyo caso, el juez también podrá considera el como despido nulo.

Por ejemplo, la sentencia de 4 de diciembre de 2020 del TSJ de Madrid ha considerado nulo el despido de un trabajador que había avisado a la empresa con un mes de antelación a la fecha prevista de parto de que iba a disfrutar el permiso de paternidad y lactancia.

En este mismo sentido lo considera el Tribunal Superior de Justicia de Galicia de fecha de 16 de abril de 2021 que se denominó como despido nulo por discriminación por asociación.

Esta protección se prolongará, si el trabajador coge una reducción de jornada por cuidado de un menor o disfruta de una excedencia por cuidado de un hijo.