Los derechos derivados de la paternidad

Después de muchas promesas, por fin se ha aumentado el permiso de paternidad para igualarlo con el de la madre, sólo que tendremos que esperar un año mas, hasta el 2021, para que sea idéntico, es decir de 16 semanas.

Uno de los grandes objetivos de la legislación laboral es proteger la conciliación de la vida laboral y familiar, y en este sentido, en caso de nacimiento de un hijo, o adopción o acogimiento, otorga al progenitor una serie de derechos en forma de permisos laborables retribuidos:

  1. Permiso de paternidad abonado por la seguridad social.
  2. Permisos retribuidos abonados por la empresa.
  3. Lactancia acumulada y sin acumular abonada por la empresa.
  4. Posibilidad de disfrutar el permiso de maternidad compartido con la madre. (posibilidad que existe hasta el 1 de enero de 2021, luego desaparece.)

El permiso de paternidad, es propio y exclusivo del progenitor y por lo tanto no podrá ser cedido por el padre a la madre.

Los dos permisos de paternidad, abonado por la empresa y por la seguridad social

Antes de la reforma laboral del año 2019, existían dos permisos retribuidos en caso de nacimiento; uno lo pagaba la empresa y el otro la Seguridad Social.

  1. Permiso abonado por la empresa, el artículo 37.3 del Estatuto de los trabajadores, dentro de los permisos retribuidos de los trabajadores, recogía el derecho de dos días de permiso  por el nacimiento de un hijo. Para el caso de que se necesitase hacer un desplazamiento al efecto, el plazo será de cuatro días. Sin embargo, estos días de permiso han desaparecido del Estatuto de los Trabajadores en el año 2019.
  2. Permiso abonado por la seguridad social, el artículo 48.4 indica que el trabajador tendrá derecho a la suspensión del contrato durante dieciséis semanas, de las cuales serán obligatorias las seis semanas ininterrumpidas inmediatamente posteriores al parto, que habrán de disfrutarse a jornada completa. Este aumento hasta las 16 semanas será realizado en diferentes fases tomando como referencia la fecha de nacimiento:
    • Los nacidos antes del 1 de abril de 2019, seguirán teniendo el permiso de cinco semanas.
    • Desde el 1 de abril de 2019, se tendrá derecho a 8 semanas de paternidad, de las cuales las dos primeras deberá disfrutarlas de forma ininterrumpida inmediatamente tras el parto.
    • A partir de 1 de enero de 2020, en el caso de nacimiento, el otro progenitor contará con un periodo de suspensión total de doce semanas, de las cuales las cuatro primeras deberá disfrutarlas de forma ininterrumpida inmediatamente tras el parto.
    • A partir de 1 de enero de 2021, cada progenitor disfrutará de igual periodo de 16 semanas de suspensión del contrato de trabajo, sin que sea posible ya la cesión de semanas de uno a otro progenitor.

En cualquier caso, en el país vasco, ya se ha aumentando el permiso de paternidad hasta las 16 semanas como explico en este artículo.

¿Se han perdido los días de permiso que recoge el Estatuto de los Trabajadores y que abona la empresa?

Es una cuestión discutible.

Para no haberse perdido, en primer lugar tiene que recogerlo el convenio colectivo.

En segundo lugar, habrá que ver cómo lo recoge el convenio colectivo. Si por ejemplo, el mismo obliga a disfrutarlos el mismo día que nace el hijo, puede que estén perdidos, toda vez que se solapan con el permiso de paternidad.

Sin embargo, si el convenio permite libertad a la hora de disfrutar los días de paternidad, no se habrán perdido, ya que no se solapan y se deberán disfrutar después del permiso de paternidad que abona la Seguridad Social.

En definitiva, habrá que ver cómo el convenio colectivo recoge los días de permiso de paternidad.

Permiso de paternidad abonado por la Seguridad Social en el año 2020

En el año 2020, el padre tiene derecho a doce semanas de permiso de paternidad, que obligatoriamente deberá disfrutar cuatro semanas inmediatamente después del parto.

El día que empieza a contar el permiso es el mismo día del nacimiento.

¿Cómo deben disfrutarse esos días?

Una vez transcurridas las cuatro semanas que deben disfrutarse inmediatamente después del parto, el padre podrá disfrutar las demás semanas como el quiera de forma acumulada o ininterrumpida y siempre en periodos semanales antes de que el menor cumpla 12 meses.

Estos días son decididos por el padre, sin que la empresa pueda oponerse, pero tendrán que preavisarse con una antelación mínima de quince días a la empresa.

Por otro lado, podrán disfrutarse en jornada parcial siempre que exista acuerdo con la empresa. En este caso, se cobraría mitad de la empresa y mitad de la seguridad social, y al ser a jornada parcial, será el doble de semanas que se tiene derecho.

Solicitud del permiso a la empresa

La persona trabajadora deberá comunicar a la empresa, con una antelación mínima de quince días el disfrute del permiso de paternidad, salvo que el convenio colectivo establezca otra cosa.

Por otro lado, en referencia a los días de permiso retribuido que abona la empresa, se podrán disfrutar después de finalizar el permiso de paternidad anteriormente indicado.

Toda vez que la jurisprudencia más reciente considera que, salvo que se diga lo contrario, se deben disfrutar los permisos retribuidos en días hábiles.

De la misma manera, deberá preavisar con el tiempo necesario del disfrute de los días de permiso retribuido siempre que lo recoja el convenio colectivo y según lo indicado en el mismo.

En defecto de convenio, la notificación es válida mediante cualquier medio, siendo preferible aquél mediante el cual se pueda acreditar la entrega de la notificación a la empresa.

Solicitud de la prestación a la Seguridad Social

Para solicitar la prestación por paternidad, el trabajador debe de cumplimentar el siguiente documento (que podéis descargaros aquí) y aportar la siguiente documentación:

  • Documento Nacional de Identidad
  • Libro de familia, o en su defecto, la certificación de la inscripción del hijo.
  • En caso de discapacidad o dependencia de los solicitantes y los hijos, certificado de discapacidad con reconocimiento del grado igual o superior al 33%.
  • En caso de familias numerosas, el título de familia numerosa o justificante de haberlo solicitado.
  • En caso de que se disfrute el permiso de forma parcial, y en consecuencia, se alarguen los días de prestación el acuerdo entre empresario y trabajador sobre el disfrute del descanso por paternidad.
  • Certificado de empresa en el que conste la fecha del inicio de la suspensión laboral por paternidad, si dicho certificado no ha sido enviado por la empresa a través del Sistema Red.

Cuantía y requisitos para el permiso de paternidad

La Seguridad Social establece un requisito, esto es, tener cubierto un período de cotización de 180 días dentro de los 7 años inmediatamente anteriores a la fecha de inicio del período de suspensión o del permiso o, alternativamente, 360 días cotizados a lo largo de su vida laboral, con anterioridad a la mencionada fecha.

La prestación económica por paternidad abonada por la Seguridad Social, consistirá en un subsidio equivalente al 100 por 100 de la base reguladora que esté establecida para la prestación por incapacidad temporal derivada de contingencias comunes, tomando como referencia la fecha de inicio del periodo de descanso.

Por lo tanto, durante las doce semanas se percibirá el 100 % de la base de contingencias comunes, por lo que el trabajador no debería de ver disminuido su salario.

En el segundo caso, los dos (o cuatro días de permiso)  el abono del salario lo realizará la empresa y tampoco no se deberá realizar ningún tipo de descuento sobre la nómina.

Interrupción de las vacaciones, incapacidad temporal o extinción del contrato

Si el trabajador se le extingue el contrato durante el periodo de suspensión y de cobro de la prestación de la paternidad ya sea por despido o por finalización del mismo, seguirá percibiendo la prestación por paternidad hasta su extinción, pasando entonces, a la situación legal de desempleo y a percibir, si procede, la prestación por desempleo.

Si el trabajador se encuentra en situación de incapacidad temporal, es decir de baja, el trabajador cobrará la prestación por paternidad, y por tanto verá aumentada la cuantía de la misma, ya que percibirá el 100% de la base reguladora.

El permiso de paternidad tiene preferencia sobre la baja y prestación por incapacidad temporal. Es decir, que si el trabajador se encuentra de baja por incapacidad temporal, tendrá que disfrutar obligatoriamente el permiso de paternidad, y no puede posponerlo para un momento posterior.

Permiso retribuido abonado por la empresa

Como hemos indicado anteriormente, este permiso sólo existe en caso de que así lo recoja el convenio colectivo, ya que ha desaparecido del Estatuto de los Trabajadores.

Además, se deberá comprobar como lo recoge ya que puede solaparse con el permiso abonado por la seguridad social, y en dicho caso, también desaparecería.

En cualquier caso, normalmente, los convenios que recogen dos días de permiso, ampliable a cuatro en caso de que fuera necesario desplazamiento a otra comunidad.

¿Cuanto voy a cobrar? ¿Cómo debo preavisar a la empresa?

Al ser un permiso retribuido, se debe percibir el salario de manera íntegra, sin ningún descuento, salvo algún complemento específico.

Por otro lado, salvo que el convenio lo especifique, se obliga a preavisar con una antelación suficiente para que la empresa pueda organizarse, recomendando en caso de que no se indique nada, con 15 días de antelación.

Compartir el permiso de maternidad

No es posible ceder el permiso de paternidad, pero sí es posible ceder el permiso de maternidad, por lo menos hasta el 1 de enero de 2021.

Por otro lado, las mujeres embarazadas tienen derecho a un permiso de maternidad de dieciséis semanas, y podrán ceder al padre las siguientes semanas.

  • Desde el 1 de abril de 2019, la madre biológica podrá ceder al otro progenitor un periodo de hasta cuatro semanas de su periodo de suspensión de disfrute no obligatorio.
  • A partir de 1 de enero de 2020, la madre biológica podrá ceder al otro progenitor un periodo de hasta dos semanas de su periodo de suspensión de disfrute no obligatorio.
  • A partir de 1 de enero de 2021, ya no será posible la cesión de semanas de uno a otro progenitor.

Es una condición necesaria para que la madre pueda ceder el permiso de maternidad al padre que ésta se encuentre en situación de alta incluida en algún régimen de la Seguridad Social, incluso si la madre trabaja por cuenta propia (autónoma).

Solicitud de la prestación a la Seguridad Social

El padre deberá entregar la misma solicitud anteriormente indicada para el caso de la prestación por paternidad, presentándola dentro del período de seis semanas de descanso obligatorio a favor de la madre.

Abono del salario

Al igual que en el permiso de paternidad, en el permiso de maternidad cedido, el trabajador cobrará el 100% de la base reguladora de contingencias comunes durante toda la duración del mismo. Es decir, aunque es un permiso de la madre, se tendrá en cuenta el salario del padre.

Esta retribución será abonada por la Seguridad Social, en la cuenta que establezca el progenitor en la solicitud.

Lactancia acumulada y sin acumular

El artículo 37.4 del Estatuto de los Trabajadores reconoce a los trabajadores, previo aviso y justificación, ausentarse del trabajo sin disminución del salario, debido a la lactancia del bebe.

El permiso de lactancia: Acumulada y sin acumular (2020)

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El permiso de lactancia se puede disfrutar hasta que el bebé cumple nueve meses, iniciándose en el momento en que se realiza la solicitud, siendo ésta realizada normalmente cuando el trabajador se ha reincorporado después del permiso de paternidad.

No  hace falta reincorporarse al trabajo para hacer la solicitud a la empresa, pero sí se tendrá en cuenta el día que se reincorpora para calcular los días que le corresponde.

Este permiso puede disfrutarse de las siguientes maneras:

  1. Lactancia sin acumular: El trabajador tiene derecho a una hora de ausencia del trabajo por cada día de trabajo, que se puede dividir en dos fracciones de media hora cada uno.
  2. Reducción de jornada: Solicitar entrar o salir media hora antes o después. En este caso se considera reducción de jornada, y en lugar de la hora de lactancia, sólo se tiene derecho a media hora.
  3. Lactancia acumulada: La acumulación de la lactancia se realiza de la forma que indique el convenio colectivo, en su defecto, se debe sumar cada hora de trabajo que se disfrutaría en caso de que no acumular hasta que el bebe cumpla nueve meses teniendo en cuenta el calendario laboral, y transformando dicha suma en jornadas de trabajo.

Tras la reforma del año 2019 este permiso pueden disfrutarlo los dos progenitores, tanto el padre como la madre aunque los dos estén trabajando.

De hecho, si los dos trabajan y los dos lo disfrutan, podrán ampliar el permiso desde los nueve hasta los doce meses. Ahora bien, en ese caso, los meses de permiso desde los nueve meses hasta los doce meses tendrán una reducción del salario proporcional al tiempo de ausencia por disfrute del permiso.

Solicitud del permiso a la empresa

El trabajador deberá preavisar al empresario con 15 días de antelación o el tiempo que determine en el convenio colectivo aplicable precisando la fecha en que iniciará y finalizará el permiso de lactancia o la reducción de jornada, así como indicar el horario escogido en caso de no optar por la lactancia acumulada.

Abono del salario

El permiso de lactancia deberá abonarlo el empresario, y el trabajador no podrá ver reducido, en ningún caso, el salario que venía percibiendo hasta ese momento.

A excepción, de si deciden ampliar el permiso hasta los doce meses, por los últimos tres meses.

Compatibilidad de todos los permisos

Todos los permisos aquí descritos son compatibles entre sí, además de que podrán también solicitarse junto con la reducción de jornada por cuidado de un menor de doce años.

Por otro lado, también se puede solicitar la adaptación de conciliación de vida laboral y familiar, sin necesidad de reducir la jornada de trabajo.

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Protección del trabajador

El trabajador tiene una especial protección durante el disfrute del permiso de paternidad de ocho semanas y hasta doce meses después del nacimiento. No obstante, puede ser despedido si existe justa causa mediante un despido objetivo o disciplinario.

En consecuencia, la protección no se hace efectiva hasta que el trabajador disfrute el permiso de paternidad de la Seguridad Social. Cuestión diferente es que en caso contrario, se pueda acreditar que se ha despedido por la paternidad, en cuyo caso, el juez también podrá considera el despido nulo.

Esta protección se prolongará, si el trabajador coge una reducción de jornada o disfruta de una excedencia.

En caso contrario, el despido será declarado nulo, y el trabajador tendrá derecho a a ser readmitido de manera inmediata con el abono de los salarios dejados de percibir desde el momento en que fue despedido.

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